紅鍋是加多寶涼茶的唯一標(biāo)識，還是王老吉涼茶的唯一標(biāo)識？

在商標(biāo)許可中，會出現(xiàn)新的知識產(chǎn)權(quán)，如產(chǎn)品設(shè)計權(quán)、包裝設(shè)計版權(quán)、許可商標(biāo)以外的附屬品牌(如子商標(biāo)、商品專名等)。)，知名的包裝裝潢，產(chǎn)品的廣告語言(商標(biāo)權(quán)或版權(quán))，等等。這些權(quán)利的歸屬取決于當(dāng)事人之間的自由約定。但無論如何約定，都有一個基本原則:商標(biāo)許可期限屆滿后，雙方在未來使用設(shè)計、包裝、商標(biāo)、廣告語言等具有知識產(chǎn)權(quán)的物品時，不會引起沖突和糾紛。

商標(biāo)許可終止后，被許可人不能再生產(chǎn)和銷售含有該商標(biāo)的商品。如果商品還可能擁有設(shè)計、包裝裝潢、廣告語言等權(quán)利。，在理想的協(xié)議下，商標(biāo)所有人應(yīng)該同時享有這些權(quán)利(當(dāng)然，可以有其他考慮)。否則，如果一種商品中存在的權(quán)利將由不同的法律主體享有，任何一方在繼續(xù)生產(chǎn)和銷售該產(chǎn)品時都會有許多法律障礙，引起不斷的糾紛。

而這個不幸的事情又重新出現(xiàn)在王老吉的商標(biāo)許可上。1995年廣州制藥與加多寶母公司宏道集團簽訂的《商標(biāo)許可合同》中，明確約定授權(quán)宏道集團生產(chǎn)經(jīng)營紅罐紅瓶王老吉涼茶。在許可期內(nèi)，廣藥不生產(chǎn)紅罐涼茶，只生產(chǎn)綠盒涼茶。由于紅色王粲老記的包裝是由宏道(加多寶)設(shè)計的，雖然設(shè)計專利無效，但該包裝作為一個知名的獨特商業(yè)標(biāo)志屬于誰，因為雙方事先沒有在合同中明確約定，可以說是公平合理的。

有觀點認為，無論是佛山市中級人民法院(2003)佛發(fā)民三子楚第19號民事判決書，還是廣東省高級人民法院(2003)高月發(fā)民三中字第212號民事判決書，都明確承認了加多寶公司生產(chǎn)的“王老吉涼茶”的紅罐包裝是知名的獨特商品包裝，因此這種獨特包裝的權(quán)利顯然屬于多寶公司。

需要指出的是，《反不正當(dāng)競爭法》第五條保護的是知名商業(yè)標(biāo)識(涼茶的紅罐包裝)，而不是知名商品本身(加多寶生產(chǎn)的涼茶)。不能說因為王老吉涼茶是當(dāng)時加多寶生產(chǎn)的，所以這種涼茶的獨特包裝一定是加多寶的。

因為加多寶作為商標(biāo)持有人，生產(chǎn)銷售的是名為“王老吉”的涼茶，而不是名為“加多寶”的涼茶，從消費者識別商品的常識來看，當(dāng)他們看到紅罐包裝的涼茶時，他們應(yīng)該想到的是“王老吉”品牌的涼茶，他們不會注意這種涼茶是加多寶生產(chǎn)的還是誰生產(chǎn)的。所以，對大眾來說，當(dāng)時“紅罐裝涼茶包裝”的商業(yè)標(biāo)識應(yīng)該指向“王老記”，而不是“佳多寶”。即使很多消費者已經(jīng)意識到“原紅壺王老吉涼茶是加多寶生產(chǎn)的”，但不可否認的是，更多的消費者可能根本不了解他們之間的關(guān)系——至少目前仍有消費者經(jīng)常把“加多寶紅壺”涼茶稱為“王老吉”涼茶。

還有一種觀點認為，被許可方在商品上同時使用自己的商業(yè)標(biāo)志，也可能會提高自己商標(biāo)的知名度和商業(yè)價值。沒有特別約定的，這些商業(yè)標(biāo)識的相關(guān)權(quán)益應(yīng)當(dāng)歸被許可人所有。

作者不否認一個商品上可以有多個不同權(quán)利主體的商業(yè)標(biāo)識(例如“視窗”操作系統(tǒng)和“英特爾”CPU的商標(biāo)附在“聯(lián)想”電腦上)；被許可人也可以在商標(biāo)許可合同規(guī)定或不禁止的情況下，使用自己獨有的商業(yè)標(biāo)識(例如，銷售者在其銷售的商品上貼上自己的銷售商標(biāo))——但這種不同主體的多個商標(biāo)共存于一個產(chǎn)品上的前提是，公眾要明確知道該商業(yè)標(biāo)識屬于“被許可人”，例如，“聯(lián)想”電腦的購買者不會在其上貼上“窗口”商標(biāo)。雖然“家樂?！变N售的“加多寶涼茶”上加了一個“家樂?！睒?biāo)識，但消費者不會認為這是“家樂?！鄙a(chǎn)的涼茶；購買華晨寶馬的消費者很清楚，這是華晨生產(chǎn)的寶馬。

但加多寶生產(chǎn)的紅色罐裝涼茶顯然不屬于上述情況:在商標(biāo)許可期間，加多寶生產(chǎn)的紅色罐裝涼茶一直被稱為“王老吉”涼茶，而不是“加多寶+王老吉”涼茶。雖然加多寶也試圖悄悄改變消費者的認知:讓大眾聯(lián)想甚至將“王老吉”等同于“加多寶”，但至少在商標(biāo)許可終止之前，大多數(shù)大眾只知道紅罐“王老吉”，而不知道紅罐“加多寶”。

所以，當(dāng)一個商品(王老吉涼茶)有兩個顯著的商業(yè)標(biāo)識(商品專有名稱或商標(biāo)王老吉+商品專有紅罐包裝裝潢)時，為避免公眾混淆，原則上應(yīng)盡量保持兩個商業(yè)標(biāo)識識別功能的統(tǒng)一；至少在合同沒有明確約定的情況下，當(dāng)廣藥收回“王老吉”商標(biāo)使用權(quán)時，王老吉涼茶的特殊“紅罐包裝”權(quán)必須屬于加多寶，加多寶可以禁止廣藥生產(chǎn)“紅罐包裝”涼茶的觀點值得商榷。

但有一個事實需要承認:在“王老吉”商標(biāo)許可終止后，廣州制藥已經(jīng)開始生產(chǎn)銷售自己的紅罐王老吉涼茶，但由于加多寶利用自己的優(yōu)勢商業(yè)渠道和有效廣告，迅速將外包裝差別不大的紅罐“加多寶”涼茶推向市場，廣州制藥一時無法禁售。雖然加多寶在紅色罐裝涼茶上已經(jīng)不能再用“王老吉”這個詞了，雖然消費者還是習(xí)慣稱紅色罐裝涼茶為“王老吉”，但是當(dāng)消費者購買和飲用“加多寶”涼茶時，他們是完全平靜的，甚至消費者也慢慢接受了:市面上有兩種紅色罐裝涼茶，一種是王老吉，另一種是加多寶。

所以，如果消費者能清晰區(qū)分兩種不同品牌的紅色涼茶罐頭，這種紅色罐頭包裝還是所謂的“獨一無二”包裝嗎？王老吉涼茶和加多寶涼茶的生死一定要爭嗎？